O Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) é um dos tributos mais relevantes do sistema tributário brasileiro, com forte impacto tanto para o setor empresarial quanto para o consumidor final. Saber exatamente quais operações ensejam a sua cobrança é fundamental para a estratégia de atuação consultiva, contenciosa e preventiva na área tributária.
Neste artigo, abordo os aspectos jurídicos centrais sobre a incidência do ICMS, analisando sua regra-matriz, destacando a diferença entre mero deslocamento físico e circulação jurídica de mercadoria, o entendimento doutrinário e jurisprudencial atual, bem como os principais desafios enfrentados na identificação do fato gerador desse imposto.
A análise superior do ICMS inicia-se pela interpretação do art. 155, II, da Constituição Federal, bem como dos artigos 2º e 12 da Lei Complementar n.º 87/1996 (Lei Kandir), os quais definem sua hipótese de incidência.
Os requisitos essenciais da regra-matriz do ICMS são:
O núcleo da incidência do ICMS é a “circulação de mercadorias”, acrescido da prestação de serviços de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação. Mas o que significa circular mercadoria? Não basta que um produto se movimente fisicamente de um local para outro; é necessária a transferência de titularidade jurídica.
Ou seja, para que haja incidência do imposto, deve haver uma operação mercantil, em que o domínio da mercadoria passa de um sujeito para outro, onerosa ou não, excetuadas as hipóteses previstas em lei.
O aspecto material do ICMS está descrito na operação de “circulação de mercadoria”. Em outras palavras, o imposto incide quando ocorre alienação, venda, compra, permuta, doação ou qualquer forma de transferência de propriedade, hipótese esta detalhada, inclusive, no art. 12 da LC 87/1996.
De regra, o aspecto temporal do fato gerador do ICMS é o instante da saída da mercadoria do estabelecimento do contribuinte ou quando ocorre a prestação do serviço sujeito ao imposto.
O âmbito espacial envolve o território do Estado, dada sua competência tributária, e as pessoas chamadas à relação tributária são o contribuinte (comerciante, industrial, prestador de serviço) e o Estado.
Muitos operadores do Direito, estudantes e empresários têm dúvida sobre a necessidade da ocorrência de transferência de propriedade para incidência do ICMS. O simples transporte de mercadoria, sem a intenção ou efetivação da alienação, não configura, por si só, fato gerador do imposto.
Destacam-se exemplos clássicos: transferência de mercadorias entre filiais do mesmo titular situadas em Estados diferentes, remessa para armazenagem em depósito fechado, demonstração, industrialização ou conserto. Nessas hipóteses, não havendo transferência de propriedade jurídica a terceiro, inexiste fato gerador do tributo.
Jurisprudencialmente, os tribunais superiores e as cortes estaduais já pacificaram esse entendimento, valendo mencionar decisões do STF no RE 623.850/RS e do STJ no REsp 320.104/MG, que ressaltam a essencialidade da transferência de titularidade para a tributação.
Esse conceito é essencial para quem atua consultivamente em Direito Tributário, pois a análise detalhada das operações internas pode evitar litigiosidade desnecessária, autuações indevidas e o pagamento de tributos fora dos critérios legais.
Aprofundar-se nesta diferenciação é estratégico para advogados e contadores que desejam oferecer respostas precisas a seus clientes, além de estar em linha com o exercício da advocacia tributária atual. Um caminho recomendado para se aprofundar nessas temáticas práticas e teóricas pode ser encontrado na Pós-Graduação em ICMS: Regra-Matriz de Incidência Tributária da Legale.
Integra o debate a remessa entre estabelecimentos de mesmo titular, em Estados diversos. Há forte polêmica sobre a caracterização da circulação jurídica quando as filiais pertencem à mesma pessoa jurídica, mas situam-se em entes federativos distintos.
Por um lado, a União e os Estados argumentam que há circulação de mercadoria a justificar a tributação – principalmente em operações interestaduais. Por outro lado, parte da doutrina sustenta que não há “venda”, mas mera movimentação física, pois titularidade permanece inalterada.
O STF (Recurso Extraordinário 1.251.577/SC) já assentou que, enquanto não houver transferência de propriedade, a circulação física entre estabelecimentos do mesmo contribuinte, mesmo interestadual, não caracteriza o fato gerador do ICMS.
Esse entendimento favorece, inclusive, teses de recuperação de valores pagos a maior e planejamento tributário seguro. Advogados devem ficar atentos à evolução do quadro jurisprudencial e à adaptação da legislação estadual.
Outra fonte de dúvidas são as operações de remessa para industrialização em terceiros, consignação, demonstração e para depósito fechado.
A legislação tributária requer que, mesmo diante do deslocamento físico da mercadoria, o contribuinte lance documento fiscal caracterizando a natureza da operação (remessa, depósito, etc.), para que se comprove junto ao Fisco a não ocorrência do fato gerador do ICMS. O não cumprimento dessa formalidade pode, eventualmente, gerar autuações.
Portanto, é crucial a correta elaboração e escrituração de notas fiscais para cada hipótese, detalhando o motivo do trânsito da mercadoria, para evitar autuações fiscais e facilitar eventuais defesas administrativas ou judiciais.
Para o exercício profissional mais qualificado, é imprescindível a correta análise de cada operação realizada pelo cliente. O profissional deve avaliar o contrato, a rotina logística e os documentos fiscais envolvidos para identificar ou afastar a incidência do ICMS.
Empresas bem assessoradas podem, dessa forma, economizar recursos, evitar pagamentos indevidos e litígios desnecessários.
O domínio das nuances do fato gerador do imposto, a diferenciação entre posse e propriedade, assim como a correta escrituração fiscal e nota fiscal, são diferenciais competitivos na advocacia tributária e consultiva.
A importância desse domínio técnico evidencia-se ainda mais na resolução de conflitos administrativos ou judiciais, onde argumentos sólidos fundamentados nos dispositivos legais e precedentes dos tribunais consolidam a defesa do interesse do contribuinte.
O aprofundamento no estudo dessas operações, assim como do próprio mecanismo do ICMS, pode ser conquistado em cursos especializados. Indico, inclusive, conhecer a Pós-Graduação em ICMS: Regra-Matriz de Incidência Tributária, que aborda detalhadamente as principais questões práticas e teóricas desse importantíssimo tributo.
No campo doutrinário, existe certa convergência de especialistas em Direito Tributário sobre a necessidade de efetiva circulação jurídica para ensejar a incidência do ICMS. Autores clássicos, como Roque Carrazza e Hugo de Brito Machado, fixam que o núcleo de incidência é a translação da titularidade econômica da mercadoria.
No Judiciário, a posição que prevalece é a vedação da incidência do tributo sobre operações que não envolvam a transferência de propriedade, consolidando a segurança jurídica para empresas e profissionais da área.
O ICMS é um tributo com enorme pluralidade de hipóteses e desafios interpretativos. Entretanto, é cristalina a orientação normativa e jurisprudencial sobre a importância de diferenciar entre o mero deslocamento físico de mercadorias e a circulação jurídica, esta última imprescindível para o nascimento da obrigação tributária.
A correta identificação do fato gerador, o domínio da legislação, jurisprudência e doutrina aplicáveis, assim como a capacidade de orientar a formalização documental de operações que não impliquem circulação jurídica, são competências diferenciais para o advogado e contador na prática tributária.
Quer dominar ICMS e Regra-Matriz de Incidência Tributária e se destacar na advocacia? Conheça nossa Pós-Graduação em ICMS: Regra-Matriz de Incidência Tributária e transforme sua carreira.
– A análise detalhada do fato gerador reduz substancialmente o risco de autuações fiscais indevidas.
– O correto enquadramento de operações pode resultar em economia relevante e oportunidade de revisão/recuperação de créditos tributários.
– Acompanhar a evolução da jurisprudência sobre o tema é essencial para práticas tributárias modernas.
– A parceria entre os setores jurídico e fiscal das empresas é peça-chave na prevenção de litígios.
– A contínua atualização é vital, dado o dinamismo da legislação tributária e dos entendimentos tribunais superiores.
1. Quando ocorre o fato gerador do ICMS em operações com mercadorias?
R: O fato gerador ocorre quando há circulação jurídica, ou seja, transferência de titularidade da mercadoria, não bastando o simples transporte físico.
2. O deslocamento de mercadorias entre filiais de uma mesma empresa, situadas em estados diferentes, enseja ICMS?
R: Não, desde que não haja transferência de titularidade jurídica, conforme entendimento consolidado do STF.
3. Como evitar autuações fiscais em operações de remessa para depósito ou industrialização?
R: Emitindo corretamente as notas fiscais, indicando o motivo da remessa, e registrando adequadamente as operações na escrituração fiscal.
4. ICMS incide sobre remessa de mercadoria para demonstração ao cliente?
R: Não, pois não há transferência de posse definitiva nem alienação da mercadoria.
5. Onde posso aprender mais profundamente sobre o ICMS e sua incidência com aplicação prática para advogados?
R: A Pós-Graduação em ICMS: Regra-Matriz de Incidência Tributária oferece formação abrangente sobre o tributo e suas nuances práticas e teóricas.
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Acesse a lei relacionada em https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lcp/lcp87.htm
Este artigo teve a curadoria da equipe da Legale Educacional e foi escrito utilizando inteligência artificial a partir do seu conteúdo original disponível em https://www.conjur.com.br/2025-out-26/mero-deslocamento-fisico-de-mercadoria-nao-resulta-em-cobranca-de-icms-decide-juiza/.
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