Repasse a ONGs: Dolo Específico na Improbidade e Defesa

A Linha Tênue Entre o Fomento Público e o Desvio de Finalidade: O Controle Jurídico do Repasse de Emendas ao Terceiro Setor

O Direito Público brasileiro contemporâneo enfrenta um de seus maiores desafios hermenêuticos e operacionais quando o tema envolve a transferência de recursos estatais para entes privados sem fins lucrativos. A engenharia orçamentária, materializada muitas vezes por meio de emendas parlamentares, possui a nobre vocação de descentralizar políticas públicas. Contudo, a ausência de rigor técnico na fiscalização desses repasses cria um ambiente propício para a configuração de ilícitos civis, administrativos e penais. O debate não reside na validade do fomento estatal, mas na exata subsunção das condutas aos rigorosos ditames do controle da Administração Pública.

A Fundamentação Legal e os Limites do Fomento Estatal

A base de qualquer discussão sobre o direcionamento de verbas públicas repousa inescapavelmente no Artigo 37 da Constituição Federal. Os princípios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência formam o escudo protetor do erário. Quando tratamos de Organizações Não Governamentais, o Marco Regulatório das Organizações da Sociedade Civil, consubstanciado na Lei 13.019 de 2014, impõe diretrizes rigorosas para a celebração de termos de fomento e colaboração. A legislação exige chamamento público, transparência na execução e prestação de contas detalhada.

No campo sancionador, a inobservância dessas regras atrai a incidência da Lei de Improbidade Administrativa, a Lei 8.429 de 1992. Especificamente, os Artigos 9º e 10 tratam do enriquecimento ilícito e do prejuízo ao erário. Além disso, a esfera penal não permanece inerte. O desvio de valores repassados a entidades privadas que exercem função delegada pode configurar o crime de peculato, tipificado no Artigo 312 do Código Penal, ou mesmo crimes previstos na Lei de Licitações, dependendo da natureza do ajuste celebrado.

Divergências Jurisprudenciais na Configuração do Ilícito

O grande campo de batalha nos tribunais e nas defesas técnicas reside na caracterização do elemento subjetivo. A profunda alteração promovida pela Lei 14.230 de 2021 na Lei de Improbidade Administrativa extinguiu a modalidade culposa para os atos que causam prejuízo ao erário. Hoje, exige-se a comprovação cristalina do dolo específico, ou seja, a vontade livre e consciente de alcançar o resultado ilícito, não bastando a mera voluntariedade do agente.

Essa alteração gerou uma fissura interpretativa. De um lado, órgãos de controle como o Ministério Público e os Tribunais de Contas tentam demonstrar que a grave desorganização documental de uma ONG ou a ausência de nexo causal entre o dinheiro recebido e o serviço prestado já evidenciam o dolo. Do outro lado, a defesa técnica argumenta que a inabilidade administrativa, a imperícia contábil ou o mero erro de gestão não podem ser elevados à categoria de improbidade, sob pena de criminalizar a própria atividade do terceiro setor. A complexidade desta matéria exige um domínio que vai além da letra da lei, sendo um dos pilares da Pós-Graduação em Pós-Graduação em Direito Público Aplicado 2024 da Legale.

A Aplicação Prática na Estratégia de Defesa

Na prática forense, a atuação do advogado de elite começa muito antes da citação em uma Ação Civil Pública. O trabalho preventivo envolve a estruturação de programas de compliance robustos para as ONGs, garantindo que cada centavo oriundo de emendas parlamentares seja rastreado em contas bancárias específicas e vinculado a notas fiscais idôneas. O isolamento patrimonial das verbas públicas é a principal tese de defesa administrativa.

Quando o litígio se instaura, a primeira grande batalha ocorre na fase cautelar. O pedido de indisponibilidade de bens, tradicionalmente deferido inaudita altera parte, sofreu severas restrições. A defesa deve demonstrar imediatamente a ausência do periculum in mora e a inexistência de indícios robustos de dilapidação patrimonial. A desconstrução da denúncia ou da petição inicial passa por provar que, mesmo havendo falhas formais na prestação de contas, a finalidade pública da verba foi atingida, afastando a tipicidade material da conduta.

O Olhar dos Tribunais Superiores

O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justiça possuem um papel estabilizador nesta intrincada teia jurídica. O STF, ao julgar o Tema 1199 da Repercussão Geral, pacificou o entendimento de que a exigência de dolo específico trazida pela nova Lei de Improbidade aplica-se aos processos em curso, vedando, contudo, a revisão de condenações já transitadas em julgado. Esta tese é a espinha dorsal de milhares de recursos em tramitação.

O STJ, por sua vez, tem se debruçado sobre a natureza jurídica do dinheiro repassado. A Corte Cidadã firmou o entendimento de que as verbas públicas, mesmo quando transferidas para contas de entidades privadas do terceiro setor, não perdem sua natureza pública. Isso significa que a competência para julgar eventuais desvios de recursos federais atrai a jurisdição da Justiça Federal, além de manter a prerrogativa fiscalizatória ininterrupta do Tribunal de Contas da União. O rigor do STJ impõe à defesa a necessidade de produzir provas periciais contábeis irrefutáveis, não bastando alegações retóricas de boa-fé.

Insights Estratégicos para a Advocacia de Elite

O Compliance como Escudo Protetor: A implementação de programas de integridade no terceiro setor deixou de ser uma recomendação estética e passou a ser o único meio de afastar a presunção de má-fé em casos de auditoria governamental. A documentação preventiva salva o patrimônio dos gestores.

A Ditadura do Nexo de Causalidade Financeiro: Não basta comprovar que o evento ou o serviço foi realizado pela ONG. É imperativo demonstrar o vínculo exato entre o recurso depositado pela emenda parlamentar e o pagamento aos fornecedores. A quebra deste nexo é a porta de entrada para a tipificação do peculato.

A Insuficiência da Culpa Grave: Com as alterações legislativas recentes, a defesa deve focar implacavelmente em demonstrar a ausência de dolo específico. Falhas na prestação de contas por desorganização não configuram improbidade, devendo ser resolvidas no âmbito puramente administrativo de ressarcimento.

A Guerra das Cautelares Patrimoniais: O sucesso na defesa de gestores públicos e diretores de ONGs depende da agilidade do advogado em reverter o bloqueio de bens. A demonstração de ausência de risco de dilapidação patrimonial deve ser instruída com provas robustas logo na primeira manifestação nos autos.

Competência Jurisdicional como Estratégia: Identificar a origem exata da verba repassada dita o foro do processo. A atração da competência da Justiça Federal por conta de recursos da União muda completamente o rito probatório e o perfil da acusação, exigindo do profissional um preparo processual minucioso.

Perguntas Frequentes (FAQ) e Respostas Práticas

Qual é o maior risco para dirigentes de ONGs ao receberem emendas parlamentares?
O risco principal é a mistura de contas. Quando a entidade privada recebe valores estatais, esse montante não integra o patrimônio livre da instituição. Qualquer utilização desses recursos para despesas operacionais não previstas no plano de trabalho original atrai a investigação por desvio de finalidade, podendo gerar responsabilização solidária dos diretores.

Como a nova Lei de Improbidade afeta as investigações de repasses ao terceiro setor?
A atual legislação exige que o Ministério Público prove que o gestor ou o dirigente da entidade teve a intenção clara e deliberada de fraudar o erário ou enriquecer ilicitamente. Erros contábeis, atrasos na entrega de relatórios ou má gestão culposa não são mais suficientes para fundamentar uma condenação por improbidade administrativa.

A prestação de contas rejeitada pelo Tribunal de Contas gera condenação automática na Justiça?
Não existe vinculação automática. As esferas são independentes. Um advogado altamente capacitado pode utilizar o processo judicial para produzir provas periciais e testemunhais que não foram amplamente valoradas no âmbito do Tribunal de Contas, revertendo a narrativa de dano ao erário perante o juiz de direito.

O que caracteriza o crime de peculato no contexto das Organizações Não Governamentais?
O peculato, previsto no Código Penal, ocorre quando a pessoa que tem a posse do dinheiro público, em razão do cargo ou da função delegada, apropria-se dele ou o desvia em proveito próprio ou alheio. No caso das ONGs, o dirigente que gerencia verbas de emendas equipara-se a funcionário público para fins penais, respondendo severamente por eventuais apropriações indébitas.

Como o advogado atua preventivamente para proteger o cliente que recebe recursos públicos?
A advocacia preventiva desenha o plano de trabalho junto ao cliente antes da assinatura do termo de fomento. O trabalho engloba a revisão dos contratos com fornecedores, a criação de manuais de compras internos equivalentes às regras de licitação, e a realização de auditorias trimestrais para garantir que as notas fiscais emitidas estejam em estrita conformidade com o objeto da emenda repassada.

Aprofunde seu conhecimento sobre o assunto na Wikipedia.

Acesse a lei relacionada em Lei nº 13.019, de 31 de julho de 2014

Este artigo teve a curadoria da equipe da Legale Educacional e foi escrito utilizando inteligência artificial a partir do seu conteúdo original disponível em https://www.conjur.com.br/2026-mai-15/dino-manda-apurar-desvio-de-emendas-para-ongs-ligadas-a-produtora-de-filme-sobre-bolsonaro/.